Trucos y trampas del uso de personas reales en su escritura, Parte 2: ¿Qué es la difamación?

En 1979, la revista Penthouse publicó un artículo de humor sobre una señorita de Wyoming cuya actuación de talento implicaba un acto sexual que hacía que todo el cuerpo de un hombre levitara sobre el suelo, todo ello mientras ella giraba su bastón.

La verdadera Srta. Wyoming, Kimerli Pring, demandó, alegando que el artículo era difamatorio y que le había hecho la vida imposible. Se sintió violada por los ojos de los hombres, y perdió a los estudiantes de sus clases de baile con bastón. (No me lo estoy inventando.)

Un jurado local le otorgó 26.500.000 dólares. Su abogado se jactó de que los editores como Penthouse «ya no pueden cubrirse con la bandera americana y gritar la libertad de prensa, mientras manchan a los pequeños indefensos con fines de lucro».

Sin embargo, en la apelación, el tribunal superior revocó el fallo. Determinó que el artículo no era difamatorio. ¿En serio? ¿No era el artículo falso y no sufrió el pobre Kimerli?

Echemos un vistazo a los elementos de difamación para la respuesta.

Difamación

Para probar la difamación, ya sea la calumnia para las declaraciones escritas o la calumnia para las habladas, el demandante (el blanco) debe probar todo lo siguiente:

Falsa declaración de hecho:

Si una declaración es verdadera, entonces no es difamatoria, no importa cuán ofensiva o vergonzosa sea. (Aunque el escritor puede haber violado el derecho de privacidad de alguien, un tema que discutiré en mi próximo post).

Las opiniones no son difamatorias, no importa cuán insultantes sean, siempre y cuando no suenen como declaraciones de hechos. Ciertas declaraciones se consideran opiniones debido al contexto, como las reseñas de Yelp y Amazon. Sin embargo, los tribunales no ven diferencia entre «Joe es un pedófilo» y «En mi opinión, Joe es un pedófilo». La cuestión es si la declaración puede ser probada objetivamente. Cuanto más precisa sea una declaración, más probable es que se considere un hecho. Mejor decir «Joe me da escalofríos» o «Nunca le dejaría cuidar a mis hijos».

La parodia no es difamatoria mientras el absurdo sea tan claro que ninguna persona razonable consideraría las declaraciones como verdaderas. Esa es la clave para la inversión de Pring. El tribunal de apelaciones explicó que como era imposible que el acto sexual de la Srta. Wyoming causara levitación, el artículo de Penthouse no puede ser visto como una declaración difamatoria de los hechos.

de una persona u organización identificable:

Una declaración difamatoria debe contener suficiente información para que una persona razonable (que no sea el objetivo) identifique el objetivo.

Por ejemplo, Andrew Greene está demandando a Paramount Pictures por 25 millones de dólares alegando que fue difamado por el personaje «Rugrat» Kiskoff en la película, El Lobo de Wall Street. Greene afirma que es fácilmente identificable porque Rugrat, como Greene, lleva peluquín. De hecho, Greene parece particularmente ofendido de que el peluquín sea «acentuado y burlado de una manera atrozmente ofensiva».

Francamente, los productores se buscaban problemas usando algo tan distintivo como un peluquín, pero un peluquín, particularmente uno malo, debe haber sido demasiado divertido para resistirse.

Típicamente, el objetivo debe ser una persona viva , pero las compañías han demandado por difamación, particularmente cuando la declaración perjudicial es sobre alimentos. Muchos estados han aprobado «leyes Ag-Gag» para proteger los intereses agrícolas locales. Oprah Winfrey fue demandada por un grupo de rancheros de Texas después de decir que ella había jurado no comer hamburguesas debido a la enfermedad de las vacas locas. (Oprah ganó el caso.)

Eso está publicado:

Publicar no significa distribuir ampliamente. Sólo una persona (que no sea el objetivo) debe leer o escuchar la declaración. Hoy en día un solo tweet puede ser escuchado en todo el mundo, así que probar la publicación es fácil.

Causa daño a la reputación:

La falsa declaración debe ser más que ofensiva, insultante o vergonzosa. Retratar a alguien como el idiota de un novio, o una suegra insultante, o un jefe odioso no es difamación. La declaración debe «tender a llevar al sujeto al odio público, al ridículo, al desprecio, o afectar negativamente a su negocio u ocupación».

Ciertas declaraciones falsas se consideran automáticamente difamatorias, a saber, las denuncias de delitos, enfermedades repugnantes, promiscuidad, corrupción e incompetencia profesional.

Nunca se sabe lo que algunas personas consideran dañino. Donald Trump demandó a un editor por subestimar su riqueza. En el caso Greene, el demandante era un ejecutivo de lo que resultó ser una empresa criminal. No veo cómo su reputación profesional podría ser mucho peor.

Hecho con verdadera malicia o negligencia:

Si el objetivo es un funcionario público o una figura pública, entonces el objetivo debe probar que la declaración se hizo con conocimiento real de que era falsa o con un desprecio temerario de la verdad. Si el objetivo es un particular, los tribunales suelen exigir alguna falta o negligencia del acusado.

Quién califica como figura pública es un área turbia, pero sospecho que ahora que cualquiera puede elegir ponerse en el punto de mira de los medios sociales, la definición de figura pública se ampliará.

En este post, estoy discutiendo la ley de los Estados Unidos . Las leyes de otros países son más favorables a los objetivos, y podrías ser demandado en Francia por un blog escrito en California. Sin embargo, la Ley de Discursos de 2010 ayuda a proteger a los escritores estadounidenses al prohibir que los tribunales de los Estados Unidos reconozcan o hagan cumplir las sentencias extranjeras por difamación que son inconsistentes con la Primera Enmienda.

¿Qué tiene que hacer un escritor?

Considerando los cientos de miles de libros que se publican cada año, son relativamente pocas las demandas por difamación que se presentan. La mayoría de los objetivos no demandan porque no quieren llamar la atención sobre un asunto que es mejor olvidar. Y la difamación es difícil de probar.

Mi teoría sobre las demandas por difamación (de hecho, cualquier demanda) es que sus posibilidades de ser demandado son un factor de dinero por emoción .

  • Si el objetivo, el editor o el autor tiene bolsillos profundos, o el asunto implica mucho dinero, entonces el riesgo de una demanda aumenta.
  • Si el objetivo se siente profunda y personalmente ofendido, entonces el riesgo aumenta aunque no haya dinero de por medio.
  • La combinación de grandes cantidades de dinero y material inflamable es particularmente peligrosa.

Mi consejo: si vas tras Big Oil, Big Med, Big Food, Big Religion, City Hall, Wall Street o el Sr. y la Sra. Big, no lo hagas solo. Puede que a los Bigs no les importe si tienen un caso perdido. A menudo presentan demandas SLAPP para intimidar a los críticos y abrumarlos con proyectos de ley. Consiga un abogado en su equipo al principio del proceso o alinéese con un grupo de interés público como la Fundación Frontera Electrónica antes de publicar. También investigue el seguro contra riesgos de los medios de comunicación.

Para todos los demás, aquí hay un consejo general.

Escritores de ficción:

  • Resiste la tentación de usar el peluquín malo. Si basas un personaje ficticio en una persona viva, cambia los detalles físicos y las historias de vida para que la persona no sea reconocible. No tomes el atajo de usar un defecto o rareza altamente identificable. Cuanto más villano sea el personaje, más cambios debes hacer.
  • No te apresures a publicar un libro de emparejamiento. ¿Quieres que tu ex-esposo, jefe, padre o suegra se reconozca en tu trabajo? ¿Cambiar una letra de un nombre te protegerá? Probablemente no. Si estás trabajando en un libro de recuperación, escribe el manuscrito con pasión, y luego déjalo a un lado durante meses, incluso años. Con el tiempo y la perspectiva, podrás enmascarar mejor a tus personajes y hacer la historia más universal (y mejor).
  • Si quieres pinchar a alguien, usa la parodia. Pero no vayas a medias. Tu humor debe ser tan obvio que nadie pueda razonablemente leerlo como una declaración de hecho.
  • Añade el descargo de responsabilidad estándar a las piezas de ficción. «Este libro es una obra de ficción. Cualquier parecido con eventos o personas reales, vivas o muertas, es totalmente coincidente.»
  • Si estás ficcionando hechos reales añadiendo escenas y diálogos, echa un vistazo a mi último post sobre el derecho a la publicidad. Asegúrate de añadir una cláusula de exención de responsabilidad como «Este trabajo está basado en hechos reales. Ciertos eventos, diálogos y personajes fueron creados con el propósito de ficcionalizarlos».

Escritores de no ficción:

  • No uses etiquetas como ladrón, tramposo, pervertido o corrupto. Limítese a hechos verificables y a sus respuestas personales y emocionales. Recuerde el adagio escrito, mostrar, no decir.
  • Tengan cuidado al decir algo como «no hagan negocios con la compañía XYZ». Cuenta la historia de tu experiencia con la compañía. Tus lectores entenderán el mensaje.
  • Conserve los registros para apoyar sus declaraciones. Hipervínculo a sus fuentes.
  • Cuando especulen, tengan claro que están haciendo una suposición. Declare sus opiniones como opiniones y corazonadas, no como hechos.
  • Confíe en la información divulgada públicamente, como los documentos de los tribunales y los informes de noticias. Los documentos judiciales son una rica fuente de información jugosa.

Para todos los escritores:

  • Cuando tenga dudas sobre si una declaración puede ser difamatoria, consulte a un abogado de publicaciones o de la Primera Enmienda. Dormirás mejor.
  • Si se le acusa de una declaración difamatoria, considere la posibilidad de publicar una retractación.
  • Siempre busque la verdad cuando escriba, es la mejor defensa.

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